3 Как получить предупреждение вместо штрафа

Урок 3. Как получить предупреждение вместо штрафа

На уроке решите, когда можно просить предупреждение вместо штрафа, а когда не стоит тратить на это время и силы. Разберете случаи, когда проверяющий обязан назначить вам административное наказание в виде предупреждения и ничего другого. Учтете тонкости порядка подачи ходатайства о замене штрафа, подберете документы-доказательства.

Почему выгодно предупреждение

УО получает предупреждение – и освобождается от штрафа. Но есть условие: нужно исправить то, за что получили предупреждение, в разумные сроки. Это связано с тем, что никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение (ч. 5 ст. 4.1 КоАП).

Предупреждение – это административное наказание в форме официального порицания физического или юридического лица (ч. 1 ст. 3.4 КоАП). Оно выносится в письменной форме. Постановление по делу объявляется немедленно по окончании его рассмотрения (ч. 1 ст. 29.11 КоАП).

При замене штрафа на предупреждение дополнительное административное наказание не применяется (ч. 3 ст. 4.1.1 КоАП). Если очередная проверка выявит нарушение, за которое ранее было вынесено предупреждение, то нарушение будет считаться повторным и штрафа не избежать.

***

Когда нужно требовать предупреждение

Настаивайте на том, что вам полагается предупреждение, а не штраф, в случае если:

• правонарушение совершено впервые;
• предупреждение предусмотрено статьей раздела II КоАП или законом субъекта РФ об административных правонарушениях;
• не причинен вред или не возникла угроза причинения вреда;
• отсутствует имущественный ущерб.

Если есть совокупность всех условий, но проверяющий в качестве меры выбрал штраф, обжаловать его действия можно в судебном порядке.

Примеры решений суда об отмене штрафа и назначении предупреждения

1. Прокуратура провела проверку исполнения законодательства о персональных данных в деятельности председателя ТСЖ «МИР». Его вина доказана материалами дела: актом проверки, сведениями о выявленных нарушениях, о результатах внеплановой документарной проверки, приказом о проведении внеплановой документарной проверки, предписанием об устранении нарушения, уставом товарищества, протоколом собрания членов ТСЖ об избрании председателя, заявлением самого председателя.

При имеющихся доказательствах мировой судья квалифицировал действия председателя по статье 13.11 КоАП – нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах.

Председатель вину признал и просил назначить ему меру наказания в виде предупреждения, применив часть 2 статьи 3.4 и часть 3.5 статьи 4.1 КоАП.

Суд признал председателя ТСЖ «МИР» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 13.11 КоАП, и назначил административное наказание в виде предупреждения.

2. В отношении ЖСК «Луч» ГЖИ составила протокол об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.7 КоАП. Кооператив не представил в инспекцию реестр своих членов.

Председатель товарищества не оспаривал факт совершения указанного правонарушения.

При назначении наказания учитывалось, что кооператив совершил правонарушение впервые, отсутствуют причинение вреда или угроза причинения вреда, а также имущественный ущерб.

Исходя из этого суд постановил признать ЖСК «Луч» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 19.7 КоАП, и назначить ему административное наказание в виде предупреждения.

***

Как видно из примеров не важно, кто из проверяющих назначил штраф, когда можно было обойтись предупреждением, – прокурор или жилищный инспектор. Обращайтесь в суд.

Когда можно просить предупреждение

Штраф могут заменить на предупреждение на специальных основаниях, если вы управляете МКД как УО, потребительский кооператив или предприниматель.

Вот ряд условий, выполнение которых позволяет жилищному инспектору вынести предупреждение:

1. УО относится к субъектам малого или среднего предпринимательства.
2. Правонарушение выявлено в ходе государственного или муниципального контроля.
3. Правонарушение совершено впервые.
4. Предупреждение не предусмотрено статьей раздела II КоАП или закона субъекта РФ об административных правонарушениях.
5. Вред не причинен или угроза причинения вреда не возникла.
6. Имущественный ущерб отсутствует.

Предупреждение применяется к юридическому лицу или предпринимателю и к работникам организации (ч. 1 ст. 4.1.1 и ч. 3 ст. 3.4 КоАП).

Пример: нарушение совершено впервые

УО «Комфорт» привлечена к ответственности по части 2 статьи 15.1 КоАП за отсутствие специального банковского счета (ч. 18 ст. 4 Закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ).

Организация относится к субъектам малого и среднего бизнеса. Нарушение совершено впервые. 11 ноября 2020 года было вынесено постановление о привлечении к административной ответственности в виде предупреждения. Постановление в тот же день получил под подпись представитель. Через 10 дней постановление вступило в силу, так как УО его не оспаривала.

УО будет считаться наказанной с 22 ноября 2020 года по 21 ноября 2021 года (по истечении года с момента вступления в силу постановления).

Следовательно, с 22 ноября 2021 года правонарушение УО будет считаться совершенным впервые и ей могут заменить штраф предупреждением.

***

Какой суд может заменить штраф предупреждением

Заменить штраф предупреждением могут только суды первой и апелляционной инстанций. У суда кассационной инстанции компетенция ограничена. Он не устанавливает обстоятельства дела и не дает оценку доказательств (постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.01.2017 № Ф05-19676/2016).

Верховный суд указал, что в случае совершения юридическим лицом административного правонарушения и выявления конкретных должностных лиц, по вине которых оно совершено, допускается привлечение к административной ответственности по одной и той же норме как юридического лица, так и должностных лиц (п. 15 постановления Пленума Верховного суда от 24.03.2005 № 5).

***

Аналогичную позицию выразил Верховный суд в постановлении от 10.11.2016 № 302-АД16-14642. В нем указывается, что вопрос о снижении санкций связан с оценкой доказательств по делу, а это входит в компетенцию судов первой и апелляционной инстанций.

Как и куда подавать ходатайство

Чтобы заменить штраф предупреждением, вы можете обратиться:

• в вышестоящий орган;
• к вышестоящему должностному лицу;
• в суд.

Такое право предусмотрено частью 1 статьи 30.1 КоАП. Воспользуйтесь им в течение 10 суток со дня вручения вам копии постановления, которым предусмотрен штраф.

По результатам рассмотрения жалобы может быть вынесено решение об изменении постановления.

Чтобы подать жалобу, соберите документы, которые подтверждают ваше право на замену штрафа предупреждением:

• подготовьте справку об отношении к малому и среднему предпринимательству и соблюдении условий, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП;
• подтвердите, что истек годичный срок, в течение которого организация была под административным наказанием, если она привлекалась к ответственности за однородное правонарушение;
• воспользуйтесь нормами части 1 и 2 статьи 1.7 КоАП об обратной силе того закона, который смягчает административную ответственность или иным образом улучшает положение, если постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Вывод о возможном смягчении административной ответственности следует из письма ФНС от 08.12.2016 № ОА-4-17/23483 (Закон от 03.07.2016 № 316-ФЗ, который ввел в КоАП статью 4.1.1, имеет обратную силу).

Учтите, что при рассмотрении вопроса о «повторности» правонарушения контролирующие и судебные органы дополнительно проверяют:

• исполнено ли постановление о назначении административного наказания и дату окончания его исполнения;
• не прекращалось ли его исполнение;
• был ли пересмотр постановления и последующие акты, связанные с его исполнением.

Эта позиция подтверждается в письме ФНС от 08.12.2016 № ОА-4-17/23483 (далее – письмо ФНС).

При совершении нескольких однородных административных правонарушений и наличии критериев, указанных в статье 4.1.1 КоАП, лицо, совершившее правонарушения, привлекается к ответственности в виде предупреждения за каждое из правонарушений (письмо ФНС).

Как формируется практика замены штрафа предупреждением

Практика формируется неоднозначно. До сих пор неясно, замена штрафа предупреждением – обязанность или право?

Часть 1 статьи 4.1.1 КоАП – «наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение».

Часть 3 статьи 3.4 КоАП – «административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено на предупреждение».

Из письма ФНС следует, что в случае обращения с жалобой вышестоящий орган вправе заменить штраф предупреждением при соблюдении условий части 2 статьи 3.4 КоАП.

При каких условиях штраф нельзя заменить на предупреждение в случае совершения административного правонарушения:

• лицом, не относящимся к малому или среднему предпринимательству;
• предусмотренного статьями 31–14.33, 19.3, 19.5, 19.5.1, 19.6, 19.8–19.8.2, 19.23, частями 2 и 3 статьи 19.27, статьями 19.28, 19.29, 19.30, 19.33 КоАП. Эта обязательная норма предусмотрена частью 2 статьи 4.1.1 КоАП;
• повторно.

Повторным признается совершение однородного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию. Такой период составляет 1 год со дня начала действия постановления о назначении административного наказания (п.2 ч.1 ст.4.3 КоАП).

Примеры: как реагируют суды на замену штрафа предупреждением

1. ТСЖ привлечено к ответственности по статье 9.19 КоАП в виде штрафа в размере 300 тыс. руб. Кассационная жалоба товарищества оставлена без удовлетворения, так как с учетом взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 КоАП суды не усмотрели оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП. Причина – отсутствие совокупности условий, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 03.02.2017 № А17-3774/2016).
2. Апелляционная жалоба налогового органа оставлена без удовлетворения. ЖСК заменен штраф на предупреждение за отсутствие специального банковского счета (ч. 18 ст. 4 Закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ). Хотя частью 2 статьи 15.1 КоАП не предусмотрено предупреждение и ЖСК не относится к малому и среднему бизнесу. Суд указал, что в каждом конкретном случае применение положений части 1 статьи 4.1.1 КоАП является категорией оценочной (постановление Тринадцатого Арбитражного апелляционного суда от 01.02.2017 № 13АП-28480/2016).
3. ТСЖ признано виновным по части 2 статьи 19.4.1 КоАП (штраф в размере 20 тыс. руб.). Товарищество просило суд отменить решение и прекратить производство по делу. С учетом взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 КоАП, характера правонарушения суд не нашел оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП. По смыслу части 3 статьи 3.4 КоАП замена штрафа на предупреждение не является обязательной. Суд оставил жалобу ТСЖ без удовлетворения (постановление Пермского краевого суда от 25.05.2017 № 44а-717/2017).

 Главное в уроке:

1. Если получили предупреждение вместо штрафа исправьте то, за что получили предупреждение, в разумные сроки.
2. Заменить штраф предупреждением могут только суды первой и апелляционной инстанций.
3. В течение 10 суток со дня вручения вам копии постановления вы можете обратиться с жалобой в вышестоящий орган, к вышестоящему должностному лицу или в суд.
4. Чтобы подать жалобу, соберите документы, которые подтверждают ваше право на замену штрафа предупреждением.