Программное обеспечение для УК и ТСЖ. Что надо учесть при заключении договора?

Цифровизация активно приходит и в сферу ЖКХ. Появляется всё больше управляющих компаний, которые повышают качество и эффективность своей деятельности с помощью приобретения различных специализированных программ для ЭВМ.       

Реализуется это через заключение лицензионных или сублицензионных договоров между УО и компанией, которая правомочна на представление лицензии на право использования соответствующего ПО.

Однако на практике у УО может возникнуть потребность досрочно расторгнуть такой договор по ряду причин: не устроил функционал ПО, появились более выгодные по цене предложения, не устраивает работа службы технической поддержки лицензиата, а может быть просто у УО пропала необходимость в использовании такого ПО.

Мы не берем в расчет случаи, когда компания-лицензиат идет УО навстречу и по соглашению сторон расторгает договор досрочно по обоюдному согласию. И вот тут начинаются проблемы, поскольку пользоваться ПО управляшка не может/не хочет, а платить за нее придется.

В такой непростой ситуации оказалась УО из г. Волгодонск — ООО «ВУК». УО (сублицензиат) заключило с ООО «Жилищный стандарт» (лицензиат) сублицензионный договор.

В соответствии с п. 1.1. договора его предметом является: «лицензиат, действуя в соответствии с требованиями статьи 1238 ГК РФ, обязуется предоставить сублицензиату простую (неисключительную) лицензию на право использования на территории Российской Федерации в порядке и на условиях, определённых в настоящем договоре и приложениях к нему, следующего ПО: программа для ЭВМ «Жилищный стандарт. Работа с входящими документами.», программа для ЭВМ «Жилищный стандарт. Работа с дебиторской задолженностью.», программа для ЭВМ «Жилищный стандарт. Текущий ремонт.», программа для ЭВМ «Жилищный стандарт. Начисления и оплата.», программа для ЭВМ «Жилищный стандарт. Приборы учета.», программа для ЭВМ «Жилищный стандарт. Паспортный стол», программа для ЭВМ «Жилищный стандарт. Бюджетирование», и обеспечивает работоспособность ПО (техническую поддержку, адаптацию и модификацию ПО), а Сублицензиат обязуется уплатить Лицензиату вознаграждение, в соответствии с условиями настоящего Договора.»

В соответствии с пунктом 3.1.3 договора «лицензиата обязуется осуществлять консультирование конечных пользователей, техническую поддержку и обновление ПО/Модулей ПО, корректировку программного кода в случае выявления ошибок в нем. Обозначенные действия осуществляются лицензиатом дистанционно, по заявке сублицензиата».

После заключения договора УО посчитало, что договор является смешанным (содержит положения, относящиеся к лицензионному договору и к договору оказания услуг) и, в части оказания услуг по технической поддержке и обновлению ПО, исполняется лицензиатом ненадлежащим образом.

Необходимо отметить особенности правового регулирования лицензионных и сублицензионных договоров. По общему правилу, если иное не установлено договором, организации, которая приобретает лицензию на право использования ПО, не вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор досрочно.

При этом к лицензионным (сублицензионным) договорам, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419 ГК РФ) и о договоре (статьи 420 - 453 ГК РФ), поскольку иное не установлено правилами раздела VII ГК РФ и не вытекает из содержания или характера исключительного права (пункт 2 статьи 1233 ГК РФ).

Поскольку расторгнуть договор по соглашению сторон не получилось, лицензиат продолжил выставлять УО счета на оплату, УО, руководствуясь положениями ст.450-451 ГК РФ, обратилась в суд с требованием расторгнуть сублицензионный договор ввиду существенного нарушения договора другой стороной.

Напомним, что согласно п.2 статьи 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В силу пункта 1 статьи 451 ГК РФ изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Сложность данных споров заключается в том, что истцу необходимо обосновать и доказать, что те или иные обстоятельства относятся к существенным нарушениям, что крайне затруднительно, учитывая, что акт приема-передачи простой (неисключительной) лицензии на право использования модулей ПО изначально был подписан сторонами без нареканий.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 16.06.2021 по делу № А70-3451/2021 в удовлетворении исковых требований ООО «ВУК» к ООО «Жилищный стандарт» о признании сублицензионного договора от 02.08.2019 № 551/2019 расторгнутым было отказано. Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2021 г. решение суда первой инстанции было оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО «ВУК» - без удовлетворения.

Отказывая в удовлетворении требования суды указали, что между сторонами согласованы и выполнены все условия по предоставлению и использованию принадлежащих ответчику исключительных прав, стороны приступили к исполнению спорного договора, ответчиком не было допущено нарушение принятых на себя обязательств. Истцом не опровергнуто обстоятельство того, что ответчиком не было допущено существенных нарушений условий спорного договора, которые повлекли для него такой ущерб, что он в значительной степени лишился бы того, на что был вправе рассчитывать при их заключении. Кроме того, принято во внимание отсутствие предусмотренной договором и законом у ООО «ВУК» возможности для одностороннего отказа от спорного договора, приведенные в иске обстоятельства не являются основанием для расторжения спорного договора.

УО не сдается и продолжает защищать свои интересы посредством подачи кассационной жалобы в окружной суд. Будем ждать положительных результатов ее рассмотрения.

Похожая ситуация сложилась и у другой УО - ООО «ДЕЗ МО №1», которая также обратилась в арбитражный суд с иском к ООО «Жилищный стандарт» о расторжении сублицензионного договора.

УО в указанном споре также полагала, что имеются основания для прекращения обязательств между сторонами в судебном порядке в связи с ненадлежащим исполнением ответчиком своих обязательств, в том числе, считала, что условиями спорного договора УО поставлена в неравное положение с ответчиком.

К сожалению, УО не смогла отстоять свои интересы, все инстанции встали на сторону ответчика и отказали в иске, а УО в последствии придется оплатить задолженность по сублицензионному договору за ПО, которым она не может воспользоваться в полной мере. (Решение Арбитражного суда Тюменской области от 20.08.2020, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2020, постановление Суда по интеллектуальным правам от 27.01.2021 по делу № А70-9308/2020; Определение Верховного Суда РФ от 20 мая 2021 г. №304-ЭС21-5651 «Об отказе в передаче жалобы в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации»).

На основании изложенного, рекомендуем УО при заключении лицензионных (сублицензионных) договоров учесть следующие моменты.

• лицензионные (сублицензионные) договоры имеют особое правовое регулирование. При анализе судебной практики было выявлено, что, зачастую, истцы при рассмотрении указанных споров строят свою позицию о возможности одностороннего расторжения по аналогии с договорами на оказание услуг, что является в корне неверным;

• даже с учетом, что лицензионные (сублицензионные) договоры могут иметь признаки смешанного договора, это не гарантирует, что суды при оценке возможности одностороннего отказа стороны от исполнения договора, учтут, что договор является не лицензионным, а смешанным, и конечной целью его заключения являлось не только получение простой (неисключительной) лицензии на право использования соответствующего ПО, а в том числе постоянная техническая поддержка, оказание услуг по обновлению ПО;
• в данном случае законом не запрещено в положениях самого договора предусмотреть возможность и порядок одностороннего отказа от его исполнения для УО, поэтому прежде чем подписывать договор внесите в него соответствующие правки, чтобы исключить возможные судебные споры;
• заключайте отдельные договоры: лицензионный (сублицензионный) договор и договор на оказание услуг по технической поддержке и обновлению ПО;

не заключайте лицензионный (сублицензионный) договор на длительный срок, если не уверены в добросовестности контрагента (лицензиата) и в его заинтересованности предоставить Вам качественное ПО, отвечающее потребностям компании.