Как отменить предписание надзорного органа, если оно неисполнимо

Актуально на 22 авг 2023

Из рекомендации узнаете, как надзорники должны формулировать свои требования, когда предписание инспектора неисполнимо, что делать, если получили неисполнимое предписание и что грозит, если его не выполнить.

«Сделать все возможное», «принять необходимые меры» или «привести в соответствие с законодательством» – если в предписании вы увидели такой текст, то вам повезло. Подобные формулировки суды признают неисполнимыми и отменяют предписания надзорных органов.

Мы разъяснили:

• как инспекторы должны формулировать свои требования;
• когда предписание инспектора неисполнимо;
• что грозит, если не выполнить неисполнимое предписание;
• что делать, если получили неисполнимое предписание.

Как инспекторы должны формулировать свои требования

Задача инспектора – записать требования в предписании кратко, четко, последовательно. Если инспектор не учел нюансы, когда составлял предписание, то вы можете этим воспользоваться. Такой подход сформулировал Верховный суд в определении от 22.05.2017 № 309-КГ17-4669 по делу № А07-6666/2016. Суды общей юрисдикции применяют заданную политику, что можно увидеть на примере решения Московского городского суда от 08.06.2017 № 7-6576/2017.

По результатам контрольного мероприятия должностное лицо проверяющего органа обязано выдать предписание об устранении нарушений обязательных требований, если обнаружило их. В предписании должно быть указано, что именно и в какие сроки обязан выполнить проверяемый. Например, предотвратить причинение вреда жизни, здоровью людей. Такая обязанность проверяющих закреплена пунктом 1 части 2 статьи 90 Закона от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» (далее – Закон № 248-ФЗ). Из этих положений Закона № 248-ФЗ следуют два вывода.

Во-первых, предписание можно квалифицировать как ненормативный правовой акт, так как оно исходит от государственного органа и обязательно к исполнению для указанного в нем субъекта.

Во-вторых, цель предписания – устранить нарушение законодательства. Судебная практика идет по пути того, что требования в предписании не могут быть взаимоисключающими и должны быть реально исполнимы. Важное условие – чтобы в предписании были конкретные указания и четкие формулировки действий, которые должен совершить проверяемый.

Когда предписание инспектора неисполнимо

Инспектор формулирует свои замечания в предписании сам, у него нет списка формулировок, из которых он может выбрать нужную. И может получиться, что предписание неисполнимо.

В таблице 1 мы объединили примеры предписаний и добавили комментарии, почему требование инспектора неисполнимо.

Таблица 1. Какие требования инспекторов неисполнимы

Инспектор должен составить предписание так, чтобы его можно было исполнить. Если говорить юридическим языком, то «исполнимость» – это требование к предписанию, судьи рассматривают его как один из элементов законности предписания.

Исполнимость предписания суды понимают как наличие реальной возможности у лица, которое привлекают к ответственности, устранить нарушения в указанный срок. Это следует из постановления Президиума ВАС от 09.07.2013 № 2423/13 по делу № А53-19629/2012.

Что грозит, если не выполнить неисполнимое предписание

Даже если предписание неисполнимо, за его невыполнение инспектор вправе назначить штраф. Такой штраф можно обжаловать. В судебной практике достаточно случаев, когда штрафы успешно обжаловали.

Дело в том, что за невыполнение предписания в указанный проверяющим срок УО, ТСЖ, ЖК, ЖСК могут привлечь к административной ответственности по статье 19.5 КоАП.

Таблица 2. Размеры штрафов за невыполнение предписания

^* Или дисквалификация на срок до трех лет.

Что делать, если получили неисполнимое предписание

Критически оценивайте содержание предписаний, которые получаете. Не бойтесь подавать возражения в надзорный орган, а также в суд на отмену предписания или на обжалование штрафа.

Если не согласны с содержанием предписания, потому что его невозможно исполнить, вы вправе сделать два шага.

1. Обжалуйте до суда предписание надзорного органа, если не согласны с ним. Подать жалобу можно в течение 10 рабочих дней с момента, когда вы получили предписание. Укажите в ней доводы – почему не согласны с предписанием и приложите подтверждающие документы или их копии. Жалоба может содержать ходатайство приостановить исполнение обжалуемого решения надзорного органа.(ч. 4, 6, 9ст. 40, ч. 1 ст. 41 Закона № 248-ФЗ).
2. Подайте иск в суд о признании предписания незаконным. Это нужно сделать в течение трех месяцев с того дня, когда вы получили предписание (ч. 1 ст. 219 КАС, ч. 4 ст. 198 АПК).

Подробнее читайте в рекомендации «Как обжаловать предписание по КАС».

Если уже получили штраф за неисполнение предписания надзорного органа, обращайтесь в суд в установленные сроки. Подавайте жалобу на постановление по делу об административном правонарушении. В последнем случае штраф можно не платить до вступления в силу решения суда.

Пример

инспектор ошибся в требованиях, и УО смогла оспорить штраф

ООО «УК "Дирекция единого заказчика"» (далее – УО) в установленный срок не выполнило предписание устранить нарушение норм пожарной безопасности, и ее оштрафовали на 70 000 руб. по части 12 статьи 19.5 КоАП. Суд первой инстанции оставил постановление о привлечении к административной ответственности в силе.

Суть дела

УО получила предписание о необходимости принять меры и обеспечить безопасную эвакуацию людей при пожаре. Причина – эвакуационный выход заложен кирпичом. Пожарная инспекция нашла в этом нарушение статьей 4, 52, пунктов 1, 2 статьи 53 Закона от 22.07.2008 № 123-ФЗ, статьи 37 Закона от 21.12.1994 № 69-ФЗ, подпункта «б» пункта 36 Правил противопожарного режима в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства от 25.04.2012 № 390 (01.01.2021 утратили силу).

На что указала вышестоящая судебная инстанция

Мировой судья и судья районного суда признали ответчика виновным в невыполнении законного требования надзорного органа, но не проверили законность самого предписания. Из буквального толкования предписания следовало: чтобы обеспечить безопасность при эвакуации людей, УО должна была восстановить заложенный кирпичом эвакуационный выход. Но эвакуационный выход заложили кирпичом при возведении примыкающей к МКД пристройки. Исполнение предписания невозможно без разрушения этой пристройки. На судебном заседании инспектор по пожарному надзору указал на необходимость организовать другой эвакуационный выход, чем фактически изменил требования предписания и включил в него обязанность, которая на УО не возлагалась.

Итоговое решение

Выводы судей о виновности УО в совершении административного правонарушения по части 1 статьи 19.5 КоАП признали необоснованными. Акты нижестоящих судов отменили, а производство по делу об административном нарушении прекратили (постановление заместителя председателя Свердловского областного суда от 05.05.2017 № 4а-368/2017). Вышестоящий суд указал, что, признавая УО виновной в невыполнении требований надзорного органа, судьи не дали оценки законности предписания с точки зрения его исполнимости.

Обратите внимание, что с 1 января 2021 года вопросы пожарной безопасности регулируют Правила противопожарного режима в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства от 16.09.2020 № 1479. 

© Материал из Справочной системы «Управление многоквартирным домом»
https://vip.1umd.ru
Дата копирования: 22.08.2023